Logement social, marché public, millions d'euros de travaux de rénovation — et pourtant incompétent : une SISP bruxelloise n'est pas une 'autorité administrative' pour le Conseil d'État
Pour contester une décision d'attribution d'une société immobilière de service public bruxelloise (SISP), le Conseil d'État se déclare incompétent — une SISP bruxelloise n'est pas une autorité administrative au sens de l'article 14 des lois sur le Conseil d'État, de sorte que les soumissionnaires évincés doivent saisir le juge judiciaire, même lorsque l'attribution porte sur un marché public de travaux pour 58 logements sociaux.
Que s'est-il passé ?
L'HABITATION MODERNE, société immobilière de service public (SISP) de droit bruxellois, a lancé un marché public pour la rénovation lourde d'un immeuble comportant 58 logements sociaux situés avenue des Pléiades 52-60 à 1200 Bruxelles (commune de Woluwe-Saint-Lambert, actionnaire majoritaire). HULLBRIDGE ASSOCIATED a remis une offre. À une date inconnue, L'HABITATION MODERNE a déclaré cette offre irrégulière et a attribué le marché a priori à GILLION CONSTRUCT. HULLBRIDGE a introduit le 8 février 2016 une demande de suspension en extrême urgence. La requérante n'ignorait pas que la jurisprudence était divisée sur la question de savoir si les SISP bruxelloises sont des 'autorités administratives', et a donc également, 'par sécurité', saisi le président du tribunal de première instance francophone de Bruxelles. Le Conseil d'État analyse minutieusement la question de compétence. Le pivot juridique : le Conseil ne peut connaître des décisions unilatérales de L'HABITATION MODERNE que si celle-ci est une 'autorité administrative' au sens de l'article 14, § 1er des lois sur le Conseil d'État. Selon la Cour de cassation (arrêt du 10 juin 2005, repris en 2013 dans l'affaire BSCA), une société de droit privé — même créée et contrôlée par une autorité publique et chargée d'une mission d'intérêt général — n'est une 'autorité administrative' que si elle peut prendre des décisions obligatoires à l'égard des tiers ('pouvoir d'imperium'). Le Conseil passe en revue sa propre jurisprudence sur les SISP bruxelloises : les arrêts 211.775 (3 mars 2011), 215.147 (14 septembre 2011, Foyer Anderlechtois) et 220.810 (2 octobre 2012). Tous trois ont jugé qu'une SISP bruxelloise n'est pas une autorité administrative. Un seul arrêt s'en écarte — le n° 229.248 du 20 novembre 2014 — mais uniquement faute d'argumentation adéquate de la partie adverse, et en suggérant qu'une modification ultérieure du Code bruxellois du Logement pourrait remettre en cause la ligne antérieure. Dans la présente affaire, le Conseil examine si cette modification change effectivement la nature des SISP. La réponse est négative : les SISP bruxelloises demeurent des sociétés de droit privé (SA ou SCRL), le Code bruxellois ne contenant aucune disposition interdisant leur création par des particuliers — à la différence de la Wallonie, où l'article 130, § 1er du Code wallon du Logement qualifie expressément les SISP wallonnes de personnes morales de droit public. Le pouvoir d'expropriation visé à l'article 68 du Code bruxellois du Logement reste subordonné à une autorisation gouvernementale et n'est, en tout état de cause, pas un pouvoir d'imperium. Le Conseil relève encore que le courrier par lequel L'HABITATION MODERNE a notifié la décision attaquée à HULLBRIDGE désigne lui-même 'le tribunal de première instance de Bruxelles' comme instance de recours — ce qui est cohérent avec son caractère non administratif. Le président f.f. David De Roy décline la compétence et rejette le recours. HULLBRIDGE est condamnée à 700 € d'indemnité de procédure et 200 € de dépens supplémentaires. Le fond se poursuit désormais devant le tribunal de première instance francophone de Bruxelles.
Pourquoi c'est important ?
Tout soumissionnaire évincé voulant contester une attribution prise par une société de logement social bruxelloise se pose, dès l'ouverture du dossier, une première question : Conseil d'État ou juge judiciaire ? La réponse — confirmée par le présent arrêt — est : juge judiciaire, et non le Conseil d'État. Cette distinction n'est pas un détail : les délais, les règles procédurales, les coûts et les techniques juridiques (article 17 des lois sur le Conseil d'État versus référé devant le président du tribunal, avec d'autres standards d'examen) diffèrent sensiblement. Une erreur coûte non seulement l'indemnité de procédure mais aussi le délai précieux de quinze jours prévu à l'article 23 de la loi du 17 juin 2013. À noter : ce raisonnement ne s'applique pas automatiquement aux SISP flamandes et wallonnes — le Code wallon du Logement érige expressément la SISP wallonne en personne morale de droit public, donc en autorité administrative. La nature du pouvoir adjudicateur varie ainsi selon la région et détermine le for compétent.
La leçon
Si vous voulez contester une attribution d'une SISP bruxelloise : saisissez prioritairement le président du tribunal de première instance (francophone ou néerlandophone selon le rôle linguistique), pas le Conseil d'État. Le courrier de notification du pouvoir adjudicateur désigne généralement lui-même le tribunal de première instance comme instance de recours — croyez cette indication. Si vous souhaitez néanmoins ouvrir les deux procédures parallèlement 'par sécurité', sachez que vous pouvez vous attendre à une décision d'incompétence dans la procédure devant le Conseil d'État, avec les frais correspondants. Pour les SISP wallonnes ou pour un autre type de pouvoir adjudicateur (communes, CPAS, État fédéral, Régie des bâtiments, etc.), le Conseil d'État est bien le for compétent. Vérifiez toujours d'abord la réglementation régionale applicable, car le bon forum dépend de la région.
Posez-vous la question
Avant de saisir le Conseil d'État d'un recours en extrême urgence contre une attribution : le pouvoir adjudicateur est-il une SISP bruxelloise (société immobilière de service public) ? Si oui — STOP, et adressez-vous au tribunal de première instance. Examinez aussi le courrier de notification de la décision d'attribution : quelle juridiction y est désignée comme instance de recours ? Si c'est le tribunal de première instance — suivez cette indication. Pour les SISP wallonnes ou pour un autre type de pouvoir adjudicateur (communes, CPAS, État fédéral, Régie des bâtiments, etc.) : le Conseil d'État est compétent.
À propos de cette base de données
Le Conseil d'État (Raad van State) est la plus haute juridiction administrative de Belgique. En matière de marchés publics — de l'attribution d'un contrat à l'exclusion d'un soumissionnaire — le Conseil d'État tranche en dernier ressort. Les arrêts de cette base de données sont résumés par TenderWolf en langage clair, avec des leçons pratiques pour les soumissionnaires et les pouvoirs adjudicateurs. Voir tous les arrêts →